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COURSE INTRODUCTION
结合实践中的问题,对建设工程项目从前期准备到实施过程进行风险分析,带领大家熟悉建设工程风险事项、知悉风险防范措施以及索赔的思路要点。
祝诣茗律师
万商天勤律师事务所高级合伙人,亚洲开发银行(ADB)咨询顾问,地方政府投融资研究中心特聘专家,北京市行政法学会理事,北京市发改委、财政局PPP专家,河南省财政厅PPP推介专家,湖北省财政厅PPP专家,甘肃省产权交易所PPP专家,北京市律师协会产品质量专业委员会委员,中国城市治理研究院PPP专业委员会委员,中国政法大学PPP中心委员。
已经或正在为包括北京2022年冬奥会国家速滑馆PPP项目、乌鲁木齐国际机场改扩建PPP项目、北京2022年冬奥会延庆赛区PPP项目、遵义外交官小镇项目等数十个项目提供项目交易架构设计、合同谈判、招投标、投融资、建设、运营环节等的全程法律服务。所服务的项目主要分布在北京、湖南、山东、宁夏、云南、广东、四川、内蒙古、河南、河北、新疆、广西、甘肃、辽宁等地。PPP项目涉及体育场馆、机场、高速公路、特色小镇、循环产业、智慧城市、智慧交通、农业、污水处理、垃圾处理、园区开发、市政路桥、养老等领域。
COURSE CONTENT
(一)项目投标实务操作——招标文件审查要点
(二)相关案例
案例1:资格预审后联合体成员变更
案例2:项目本级融资平台公司作为联合体参与项目投标
(一)风险意识——施工合同中常见纠纷类型
(二)合同意识——施工过程中涉及的合同
(三)索赔意识——承包人向发包人索赔的事由
案例3:如何认定发包人已支付工程款?
(一)发包人资信及项目审查
案例4:山西省晋剧院与山西亚达建筑设计研究院《建设工程设计合同》无效一案——[山西省高级人民法院 | (2018)晋民再108号]
案例5:“裁判观点:缺少规划许可证进行招标,如招投标程序合法,则中标合同有效。”[最高人民法院 |(2013)民申字第2198号]
案例6:“裁判观点:缺少规划许可证进行招标,致使合同目的不能实现,则建设方承担缔约过失责任。”[辽宁省沈阳市中级人民法院 |(2007)沈民(2)房终字第51号]
(二)施工合同效力审查要点
1.中标无效情形
2.非法转包情形
3.借用资质情形
4.违法分包情形
5.合同无效的法律后果
案例7:“裁判观点:合同无效时,利润和规费视为合同无效导致的损失由双方分担”[最高人民法院 | (2013)民提字第77号]
(三)施工合同内容审查要点
1.实质性内容不得变更
2.实质性内容不得变更的例外
(一)经营管理中风险防范点
1.挂靠行为法律风险
案例8:江西银鹰公司与史伟东分包合同纠纷一案[(2016)赣民终219号判决]
2.违法分包法律风险
案例9:黄国盛、林心勇请求路基公司支付工程款一案[最高人民法院(2013)民一终字第93号判决]
3.结算管理的风险防范措施
案例10:提前解除施工合同时如何确定工程价款[最高人民法院(2014)民一终字第69号判决书]
(二)施工管理中的风险防范点
案例11:工期延误索赔[(2014)淮中民终字第2086号]
案例12:拖延审计索赔[(2014)粤高法民申字第1917号]
案例13:审计与审价不一致时如何结算[(2012)民提字第205号]
(三)风险防范建议及具体应对措施
1.政府指令行为
案例14:裁判观点:政府指令行为属于情势变更范畴,适用相关的法律规则。[最高人民法院 | (2015)民提字第39号]
2.材料上涨
案例15:裁判观点:情势变更引起的原材料价格上涨损失由发包人承担。[湖南省高级人民法院| (2015)湘高法民一终字第68号]
3.《及时支付中小企业款项管理办法》
(一)表见代理的风险防范措施
案例16:浙江天宇建设有限公司与上海仓驰贸易有限公司、马鞍山迪嘉特科技发展有限公司等买卖合同纠纷再审民事判决书
(二)建设工程竣工验收
案例17:施工人、发包人、勘察人、监理人、设计人对于建筑工程的质量验收结果均有过错,各方按照过错比例向发包人承担相应的赔偿义务。
(三)施工索赔
1.索赔条件
案例18:没有勘查报告引发的工程纠纷[最高人民法院 (2012)民提字第20号]
案例19:优先受偿权的范围[最高法(2014)民一终字第56号]
2.索赔建议
祝诣茗,万商天勤律师事务所高级合伙人,亚洲开发银行(ADB)咨询顾问,地方政府投融资研究中心特聘专家,北京市行政法学会理事,北京市发改委、财政局PPP专家,河南省财政厅PPP推介专家,湖北省财政厅PPP专家,甘肃省产权交易所PPP专家,北京市律师协会产品质量专业委员会委员,中国城市治理研究院PPP专业委员会委员,中国政法大学PPP中心委员。
已经或正在为包括北京2022年冬奥会国家速滑馆PPP项目、乌鲁木齐国际机场改扩建PPP项目、北京2022年冬奥会延庆赛区PPP项目、遵义外交官小镇项目等数十个项目提供项目交易架构设计、合同谈判、招投标、投融资、建设、运营环节等的全程法律服务。所服务的项目主要分布在北京、湖南、山东、宁夏、云南、广东、四川、内蒙古、河南、河北、新疆、广西、甘肃、辽宁等地。PPP项目涉及体育场馆、机场、高速公路、特色小镇、循环产业、智慧城市、智慧交通、农业、污水处理、垃圾处理、园区开发、市政路桥、养老等领域。