股权让与担保基本理论

引子：从一起股权让与担保纠纷案例引发出的一系列实务疑难问题

一、让与担保

（一）让与担保的概念

1.修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土（集团）有限公司、江西巨通实业有限公司合同纠纷案

2.上海荣腾置业有限公司、马建军金融借款合同纠纷案

3.西藏信托有限公司等与胡雅奇股东资格确认纠纷案

（二）让与担保分类

1.典型担保与非典型担保

2.陆玉梅与广州市博睿祥贸易有限公司等其他合同纠纷案

（三）让与担保特性

1.孙庆康、高华与邹城市盛源天然气有限公司等侵权责任纠纷案

二、股权让与担保

（一）股权让与担保概念和法律主体

1.熊志民与昆明哦客商贸有限公司、余晓平、徐颖、李长友案

（二）股权让与担保特点

1.西藏信托有限公司等与胡雅奇股东资格确认纠纷案

2.上海荣腾置业有限公司、马建军金融借款合同纠纷案

3.修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土（集团）有限公司及江西巨通实业有限公司合同纠纷案

4.深圳市奕之帆贸易有限公司、侯庆宾与深圳兆邦基集团有限公司等合同纠纷案

5.江苏悦达贸易股份有限公司与陈为民、盐城市嘉丰置业有限公司等企业借贷纠纷案

（三）股权让与担保分类

1.先让与担保和后让与担保

2.清算型让与担保、归属型让与担保、流质型让与担保

3.姜燕春与舒坤东、蒋梦园民间借贷纠纷案

4.黄志威、何财德与麦永俦、张凤仪、胡春兰民间借贷纠纷案

（四）股权让与担保法律规定历史沿革

1.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（2015年9月1日）

2.最高人民法院《<关于进一步加强金融审判工作的若干意见>》（法发〔2017〕22号）（2017年8月4日）

3.最高院民二庭第4次《法官会纪要》（2017年9月27日）

4.刘贵祥《全国法院民商事审判工作会议上的讲话》（2019年7月3日）

5.《全国法院民商事审判工作会议纪要》（2019年11月8日）

6.最高人民法院 国家发展和改革委员会《关于为新时代加快完善社会主义市场经济体制提供司法服务和保障的意见》（法发〔2020〕25号）（2020年7月20日）

7.《民法典》（2021年1月1日）

8.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（2021年1月1日）

修水县巨通投资控股有限公司、福建省稀有稀土（集团）有限公司合同纠纷案

（五）股权让与担保注意事项

1.签署《借款协议》、《股权转让协议》

2.办理股权变更的内、外部手续

3.股权回转、清算

4.对外披露股权让与担保安排

股权让与担保效力

一、股权让与担保合同效力

（一）股权让与担保合同效力概述

《民法典》第二百一十五条（原《物权法》第十五条）规定

1.股权让与担保合同有效吗？

（1）滕德荣宽甸金远房地产开发有限公司与王恩柱、陈胜英合同纠纷案

（2）李东璐与中新房东方控股有限公司确认合同无效纠纷案

（3）修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土（集团）有限公司合同纠纷案民事判决书

（4）港丰集团有限公司与深圳市国融投资控股有限公司等合同纠纷案

（5）福建省时代华奥动漫有限公司等与中铁信托有限责任公司借款合同纠纷案

（6）亿仁投资集团有限公司、深圳市亿仁控股有限公司等与北京安鼎信用担保有限公司、曹建华股权转让纠纷案

（7）江苏亿豪房地产发展有限公司与南京中医药大学股权转让纠纷案

（8）任海元、周广新、周李南与广元市广发创业投资有限公司、广元市宇重建材有限公司请求变更公司登记纠纷案

（9）国药集团宜宾制药有限公司、国药集团成都信立邦生物制药有限公司与杭州功臣投资有限公司等合同纠纷案

（10）王军仁、山东双创环保集团有限公司与邹平祥诚能源科技有限公司、周国麟、泰和融资租赁有限公司确认股东资格纠纷案

（11）律师观点

（二）股权让与担保合同是否属于“通谋虚伪行为”？

原《民法总则》第一百四十六条【虚假表示与隐藏行为的效力】规定

《民法典》第一百四十六条

1.朱刚与周雷、徐州爱侬食品有限公司民间借贷纠纷案

2.冯俊英与梁晓波股权转让纠纷案

3.修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土有限公司、江西巨通实业有限公司合同纠纷案

4.黑龙江闽成投资集团有限公司、西林钢铁集团有限公司民间借贷纠纷案

5.西藏信托有限公司等与胡雅奇股东资格确认纠纷案

6.律师观点

（三）股权让与担保合同是否属于“以合法形式掩盖非法目的”？

1.潘首相与安徽泗县农村商业银行股份有限公司储蓄存款合同纠纷案

二、股权让与担保物权效力

（一）股权让与担保物权效力概述

原《物权法》第五条规定/《民法典》

第一百一十六条

（二）股权让与担保是否违反“物权法定原则”？

1.卢玉花与池板莲、孟照斌、厦门市源莲房地产营销代理有限公司合同纠纷案

2.李东璐与中新房东方控股有限公司确认合同无效纠纷案

3.卢本新与左立兵股权转让纠纷案

4.律师观点

5.实务中对股权让与担保物权效力认定情形

（1）修水县巨通投资控股有限公司与福建省稀有稀土（集团）有限公司、江西巨通实业有限公司合同纠纷案

（2）黑龙江闽成投资集团有限公司与西林钢铁集团有限公司、刘志平民间借贷纠纷案

（3）港丰集团有限公司与深圳市国融投资控股有限公司等合同纠纷案

（4）深圳市美林投资管理有限公司等与舒意均、华瀚科技有限公司等让与担保合同纠纷案

（5）郭耀名、深圳市光耀地产集团有限公司与深圳市悦景江边投资有限公司等合同纠纷案

（三）股权让与担保是否违反“禁止流质”规定？

原《担保法》第六十六条规定

1.黑龙江闽成投资集团有限公司与西林钢铁集团有限公司、刘志平民间借贷纠纷案
2.滕德荣宽甸金远房地产开发有限公司与王恩柱、陈胜英合同纠纷案

3.朱延凯诉韩先进股权转让合同纠纷案

4.王惠莲与鲁鹏、鲁瑶、云南腾峰投资有限责任公司确认合同效力纠纷案

5.北京银清龙房地产开发有限公司等与北京鑫茂华牧进出口有限公司等股权转让纠纷案

6.股权让与担保纠纷中不认定为流质条款的情形

（1）江苏华汇投资集团有限公司与无锡汇鑫置业有限公司、中国金谷国际信托有限责任公司股权资格确认纠纷案

（2）深圳市美林投资管理有限公司等与舒意均、华瀚科技有限公司等让与担保合同纠纷案

（3）王湘宁与曾继尧、贵阳小河区鸿宇房地产开发有限公司、贵阳海纳商业管理有限公司合同纠纷案

（4）刘桄兵与刘利文、桂阳县富民小额贷款有限责任公司合同纠纷案

（5）上海贵灵实业集团有限公司、张友进与袁楚丰民间借贷纠纷案

（6）港丰集团有限公司与深圳市国融投资控股有限公司等合同纠纷案

（7）浙江金鑫钢结构集团有限公司、富阳茶叶机械总厂与宏丰实业集团有限公司、浙江一鸣包装印刷有限公司追偿权纠纷案

（8）杨新刚因与戴品荣民间借贷、股权质权纠纷案

（9）黑龙江闽成投资集团有限公司与西林钢铁集团有限公司、刘志平民间借贷纠纷案

7.股权让与担保中有关流质条款的最新司法观点。

8.律师观点

9.《民法典》对流质条款的立法观点

（四）股权让与担保权人是否享有“优先受偿权”？

1.最高人民法院于2017年5月15日发布的第二批涉“一带一路”建设典型案例，中国建设银行股份有限公司广州荔湾支行与广东蓝粤能源发展有限公司等信用证开证纠纷案

2.江苏悦达贸易股份有限公司与陈为民、盐城市嘉丰置业有限公司等企业借贷纠纷案

3.陶毅梅与嘉鹏置地集团有限公司等与公司有关的纠纷案

4.律师观点

5.黑龙江闽成投资集团有限公司与西林钢铁集团有限公司民间借贷纠纷案

6.深圳市悦景江边投资有限公司等与深圳市光耀地产集团有限公司

股权让与担保与其他法律关系的区别

（一）股权让与担保与股权转让的区别

（二）股权让与担保与股权质押的区别

（三）股权让与担保与股权代持的区别

（四）股权让与担保与股权回购的区别

（五）股权让与担保与以股抵债的区别

（六）股权让与担保与名股实债的区别

股权让与担保认定

（一）认定股权让与但保的因素之一：是否存在主债务

（二）认定股权让与但保的因素之二：是否支付股权价款

（三）认定股权让与但保的因素之三：是否具有股东意愿

（四）认定股权让与但保的因素之四：是否参与公司经营

（五）认定股权让与但保的因素之五：是否承担公司经营风险

（六）认定股权让与但保的因素之六：是否办理股权变更登记

（七）认定股权让与但保的因素之七：是否约定股权回转条件

（八）认定股权让与但保的因素之八：股权让与担保的综合评定

（九）认定股权让与但保的因素之八：不构成股权让与担保的情形

（十）股权让与担保认定中的其他实务疑难问题

股权让与担保权人与股东资格

（一）股权让与担保权人是否具有股东资格？

（二）股权让与担保权人是否享有表决权？

（三）股权让与担保权人是否享有经营权？

（四）股权让与担保权人是否承担股东出资责任？

（五）其他股东对让与担保股权是否享有优先购买权？

（六）股权让与担保中股东资格实务疑难问题

股权让与担保实现

（一）股权让与担保的归属型清算与处分型清算

（二）让与担保股权的回转条件

（三）股权让与担保的流质情形

（四）股权让与担保实现中的实务疑难问题

股权让与担保执行

（一）股权让与担保权人能否对抗股权出让人债权人的执行？

（二）股权让与担保权人能否对抗公司债权人执行？

（三）股权让与担保权人能否对抗公司的债权人执行？

（四）股权让与担保权人能否对抗善意第三人执行？

（五）股权让与担保执行中的实务疑难问题

破产、清算程序中的股权让与担保

（一）股权让与担保权人是否负有清算义务？

（二）股权让与担保权人是否有权申请破产？

（三）股权让与担保权人是否享有优先受偿权？

（四）股权让与担保在破产、清算程序中的实务疑难问题

股权让与担保诉讼

（一）股权让与担保纠纷案由

（二）股权让与担保纠纷诉讼主体

（三）股权让与担保纠纷管辖

（四）股权让与担保纠纷审理

（五）股权让与担保纠纷判决

（六）股权让与担保纠纷诉讼程序中的实务疑难问题

股权让与担保合同核心条款

（一）合同中的“鉴于”条款

（二）股权让与担保合同主体

（三）股权让与担保标的

（四）股权让与担保范围

（五）股权让与担保期限

（六）股权让与担保工商变更登记

（七）股权让与担保人的权利限制

（八）股权让与担保清算

（九）股权让与担保回转

（十）股权让与担保违约责任